Один из наиболее важных вопросов, который вызывает больше всего недоразумений при проведении регистрационных действий — подписание учредительных документов. Законодательство и разъяснения достаточно противоречивы и могут трактоваться по-разному. Поэтому даже среди государственных регистраторов нет единого подхода к требованиям относительно подписания учредительных документов.

Вовсе не претендую на истину в последней инстанции — выкладываю свою точку зрения (которая порой даже не совпадает с позицией Государственной регистрационной службы), подтвержденную многолетней практикой, и постараюсь обосновать нормами Гражданского и Хозяйственного кодексов, специальных законов и судебной практикой.

Есть несколько возможных вариантов подписания учредительных документов.

1. В случае, если регистрация осуществляется управлением юстиции по специальному закону для соответствующей организационно-правовой формы, и этим законом не предусмотрено внесение в Устав (Положение) сведений об учредителях (например — общественная организация, благотворительная организация) — учредительный документ учредителями (их уполномоченными лицами) вообще не подписывается, а дальнейшие действия государственного регистратора регулируются Положением о порядке взаимодействия органов юстиции и государственного регистратора (т.е. к регистратору учредительные документы не подаются — только регистрационная карточка, заверенная органом юстиции). По такой-же процедуре проводятся и изменения в учредительные документы.

2. Регистрация осуществляется по специальному закону, которым определено, что регистрирующим органом для данной организационно — правовой формы не является государственный регистратор (и не управление юстиции) — например, религиозные организации. В этом случае возникают противоречия в том, что облгосадминистрация при регистрации выдает только один Устав, а дальнейшие действия государственного регистратора уже регулируются Законом о госрегистрации, и юрлицу нужно подать пакет документов с двумя Уставами (подробнее — в материале «Религиозным общинам»). В этом случае необходимо подписание Устава всеми учредителями. По такой-же процедуре проводятся и изменения в учредительные документы.

3. Подписание учредительных документов в случае создания юрлица согласно Закону о госрегистрации.
В ч.1 ст.87 Гражданского Кодекса указано, что для регистрации юрлица Устав (Положение) излагается письменно и подписывается всеми участниками (учредителями), если законом не установлен иной порядок их утверждения (такая формулировка уже позволяет различные толкования, ведь подписание и утверждение учредительных документов — это совсем разные вещи).

Но вывод один — на этапе создания юрлица его учредительные документы подписываются всеми учредителями. Тем самым учредители утверждают свое намерение о создании и участии в юридическом лице, берут обязанности участников, в том числе — имущественные. Если на этапе создания на общем собрании кто-то из учредителей не желает утверждать и подписывать Устав, он просто не получит статуса учредителя, потому — что согласно ч.1 ст.100 Гражданского Кодекса Украины «Право участия в обществе является личным неимущественным правом».

Хотя из этого правила есть исключения. Например — для акционерного общества. Обращаем внимание на вышеуказанную ч.1. Ст.87 ГК — «… если законом не установлен иной порядок их утверждения …». Законом «Об акционерных обществах» не предусмотрено внесение в Устав сведений об учредителях (акционерах), и указано лишь, что Устав утверждают учредительное собрание. Отсутствует также требование подписания Устава учредителями (акционерами). Поэтому считаю, что Устав акционерного общества имеет право подписывать лицо, уполномоченное собранием акционеров (например — председатель собрания, председатель правления, председатель наблюдательного совета). Было также соответствующее разъяснение Госкомпредпринимательства с такой-же позицией.

Другая ситуация — с внесением изменений в учредительные документы. Со дня создания юридического лица вступают в действие механизмы управления, предусмотренные уставом. В частности, предусмотрена деятельность высшего органа — общего собрания участников (пайщиков, акционеров, учредителей), в компетенцию которого входит принятие решения о внесении изменений в учредительные документы, в том числе — изложение их в новой редакции.

При принятии этого решения нужен кворум. Для хозяйственных обществ — присутствие на собрании участников или их представителей — владельцев более 60% голосов и поддержка решения более 50% от общего количества голосов. Обязательное единогласие в принятии такого решения законодательством не установлена.
И вполне логичной норма Закона о государственной регистрации о подписании учредительных документов «учредителями (участниками) или уполномоченными лицами», без требования подписания всеми участниками.
Поэтому Устав общества в новой редакции (изменения к нему) могут быть подписаны только теми участниками (уполномоченными лицами), которые голосовали за его принятие (конечно, с учетом правомочности принятия этого решения), а в законодательстве отсутствуют требования о подписании учредительных документов общества всеми участниками .
Такую-же позицию выразил Госкомпредпринимательство в разъяснениях № 3019 от 21.11.2005, № 3696 от 25.04.2008, № 2318 от 25.02.2010.

О подписании учредительных документов уполномоченными лицами.
Законодательством не предусмотрено право общего собрания участников (учредителей), директора, иного должностного лица на предоставление полномочий любому лицу на подписание учредительных документов (или изменений к ним). Это право только учредителя (участника) общества. Поэтому, «уполномоченное лицо» соответственно ч. 5 ст. 8 Закона о госрегистрации — представитель учредителя (участника), который имеет право совершать сделки от имени поручителя. Поэтому поручение уполномоченному лицу должно предоставляться отдельно каждым учредителем (участником). И протокол общего собрания, хотя и есть актом юридического лица, но не является документом, подтверждающим права представителя (исключением является организационно-правовые формы, для которых специальным законом не предусмотрено внесение в учредительные документы сведений об учредителях, а также их подписания учредителями, и как подтверждение этого — решение Хозяйственного суда г. Киева по делу № 38/26414.09.10).

Еще один важный вопрос — нотариальное удостоверение копии Устава (Положения) вновь созданного юридического лица для открытия счета в банке. Большинство регистраторов при регистрации юридического лица не проставляют печать на ярлыке прошивки Устава. Государственная регистрационная служба на курсах для регистраторов в устной форме дает рекомендации этого не делать (объясняя тем, что регистратор будет нести ответственность за содержание документа).
Не согласен с этой позицией — ведь Законом о госрегистрации определено, что проведение государственной регистрации юрлица включает проверку подаваемых документов на отсутствие оснований для отказа, одним из которых является несоответствие учредительных документов требованиям ч.3 ст.8 Закона (учредительные документы юрлица должны содержать сведения, предусмотренные законом).

Обеспечить соответствие учредительных документов закону должны учредители (участники), а своей печатью на ярлыке прошивки Устава регистратор только подтвердит выполнение вышеуказанных требований закона и то, что им проверены учредительные документы на наличие сведений, которые предусмотрены законом.

Есть еще одно обоснование — своей печатью на ярлыке Устава государственный регистратор лишь удостоверяет факт правильности надписи на ярлыке — «В данном документе пронумеровано и прошито 20 (двадцать) листов».

Однако, поскольку среди государственных регистраторов уже распространена практика не проставления печати на ярлыке устава, а нотариус без печати не удостоверит копию для предоставления в банк, предлагаю очень простой выход из ситуации для вновь созданных юридических лиц. После регистрации и получения Выписки из ЕГР, получить в статистике также справку из ЕГРПОУ, изготовить печать, после получения проставить ее на ярлыке устава, а потом подать нотариусу для заверения копии устава для банка.